4月19日，北京通美晶體技術(shù)股份有限公司(下稱“北京通美”)回復(fù)科創(chuàng)板首輪問(wèn)詢。
圖片來(lái)源：上交所官網(wǎng)
在首輪問(wèn)詢中，上交所主要關(guān)注北京通美資產(chǎn)重組、獨(dú)立性、技術(shù)先進(jìn)性及行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀、經(jīng)營(yíng)合規(guī)性、歷史沿革、專利、銷售模式與主要客戶、采購(gòu)模式與主要供應(yīng)商、收入確認(rèn)、銷售收入及毛利率、存貨、應(yīng)收款項(xiàng)、非流動(dòng)資產(chǎn)、研發(fā)費(fèi)用、內(nèi)部控制、股份支付、募投項(xiàng)目、分拆上市等20個(gè)問(wèn)題。
關(guān)于分拆上市，根據(jù)申報(bào)材料，發(fā)行人本次發(fā)行上市申請(qǐng)已獲得AXT董事會(huì)批準(zhǔn)及授權(quán)，AXT在進(jìn)行了相關(guān)信息披露，無(wú)需獲得對(duì)AXT具有管轄權(quán)的美國(guó)特拉華州任何政府當(dāng)局或監(jiān)管機(jī)構(gòu)、NASDAQ及美國(guó)證券交易委員會(huì)所適用的任何授權(quán)、同意、批準(zhǔn)或其他行動(dòng)，也無(wú)需履行通知、備案等程序。
上交所要求發(fā)行人說(shuō)明：(1)AXT在NASDAQ上市后是否涉及任何政府調(diào)查、訴訟、仲裁或行政處罰。最近3年內(nèi)是否存在重大違法行為。是否因本次發(fā)行上市而受到美國(guó)證券交易委員會(huì)和NASD的任何問(wèn)詢;(2)本次發(fā)行上市對(duì)AXT中小投資者的影響，相關(guān)股東之間是否存在糾紛或潛在糾紛。
北京通美回復(fù)稱，根據(jù)美國(guó)律師事務(wù)所WilsonSonsiniGoodrich&Rosati出具的披露函(DisclosureLetter)、AXT出具的說(shuō)明與確認(rèn)函，并對(duì)AXT董事長(zhǎng)MORRISSHEN-SHIHYOUNG訪談確認(rèn)，以及查詢美國(guó)SEC網(wǎng)站(網(wǎng)址：
https://www.sec.gov/)與NASDAQ網(wǎng)站(網(wǎng)址：https://www.nasdaq.com/)的披露信息，AXT自NASDAQ上市以來(lái)，曾涉及并在公告中披露了1項(xiàng)政府調(diào)查和行政處罰、5項(xiàng)訴訟和2項(xiàng)仲裁。
除相關(guān)情況外，AXT在NASDAQ上市后未在公告中披露其他政府調(diào)查、訴訟、仲裁或行政處罰。
根據(jù)美國(guó)律師事務(wù)所WilsonSonsiniGoodrich&Rosati出具的披露函(DisclosureLetter)、AXT出具的說(shuō)明與確認(rèn)函，并對(duì)AXT董事長(zhǎng)MORRISSHEN-SHIHYOUNG訪談確認(rèn)，以及查詢美國(guó)SEC網(wǎng)站(網(wǎng)址：https://www.sec.gov/)與NASDAQ網(wǎng)站(網(wǎng)址：https://www.nasdaq.com/)的披露信息，AXT最近3年內(nèi)不存在重大違法行為，AXT未因本次發(fā)行上市而受到美國(guó)SEC和NASDAQ的任何問(wèn)詢。
根據(jù)美國(guó)律師事務(wù)所BurksJohanssonLLP出具的法律意見(jiàn)書、美國(guó)律師事務(wù)所WilsonSonsiniGoodrich&Rosati出具的披露函(DisclosureLetter)、AXT出具的說(shuō)明與確認(rèn)函、發(fā)行人本次發(fā)行上市的方案，并查詢美國(guó)SEC網(wǎng)站(網(wǎng)址：https://www.sec.gov/)與NASDAQ網(wǎng)站(網(wǎng)址：https://www.nasdaq.com/)的披露信息，本次發(fā)行上市不會(huì)對(duì)AXT中小投資者的合法權(quán)益造成重大不利影響，具體如下：
(1)發(fā)行人本次公開(kāi)發(fā)行的股份數(shù)將達(dá)到本次發(fā)行后股份總數(shù)的10%以上，本次發(fā)行上市后AXT仍為發(fā)行人的控股股東，本次發(fā)行上市前后發(fā)行人均為AXT合并報(bào)表范圍內(nèi)的控股子公司。
(2)本次發(fā)行上市申請(qǐng)已取得AXT董事會(huì)批準(zhǔn)，AXT已就本次發(fā)行上市事宜進(jìn)行了書面信息披露，保障了AXT投資者的知情權(quán)。
(3)AXT分拆發(fā)行人在科創(chuàng)板上市將為發(fā)行人募集資金進(jìn)行擬投資項(xiàng)目建設(shè)及補(bǔ)充流動(dòng)資金，有利于進(jìn)一步規(guī)范發(fā)行人的內(nèi)部治理、提升管理水平，提升企業(yè)及品牌知名度，促進(jìn)公司持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。
(4)本次發(fā)行上市未影響AXT的公司治理結(jié)構(gòu)和股東權(quán)利。
(5)根據(jù)美國(guó)律師事務(wù)所BurksJohanssonLLP出具的法律意見(jiàn)書，“一般而言，根據(jù)《特拉華州普通公司法》(DelawareGeneralCorporationLaw)，AXT的股東如果對(duì)董事會(huì)根據(jù)適用治理慣例所做的決定不滿，實(shí)踐中，其只能通過(guò)出售股票獲得救濟(jì)，任何其他救濟(jì)都需要證明有不當(dāng)或非法行為。此外，AXT的董事對(duì)股東負(fù)有諸如注意義務(wù)和忠誠(chéng)義務(wù)的信托義務(wù)，股東如有理由認(rèn)為董事違反信托義務(wù)，并認(rèn)為其因此遭受損害的，可提起訴訟”。
綜上，本次發(fā)行上市不會(huì)對(duì)AXT中小投資者的合法權(quán)益造成重大不利影響。
根據(jù)美國(guó)律師事務(wù)所WilsonSonsiniGoodrich&Rosati出具的披露函(DisclosureLetter)及AXT出具的說(shuō)明與確認(rèn)函，并對(duì)AXT董事長(zhǎng)MORRISSHEN-SHIHYOUNG的訪談確認(rèn)，本次發(fā)行上市申請(qǐng)已取得AXT董事會(huì)批準(zhǔn)，相關(guān)股東之間未因本次發(fā)行上市存在糾紛或潛在糾紛。
關(guān)于專利，根據(jù)招股說(shuō)明書，截至2021年9月30日，發(fā)行人形成核心技術(shù)和主營(yíng)業(yè)務(wù)收入相關(guān)的發(fā)明專利(含國(guó)防專利)合計(jì)51項(xiàng)，其中中國(guó)境內(nèi)42項(xiàng)，中國(guó)境外9項(xiàng)，符合科創(chuàng)屬性例外指標(biāo)要求。
上交所要求發(fā)行人說(shuō)明：是否存在就同一技術(shù)在不同國(guó)家或地區(qū)申請(qǐng)發(fā)明專利的情形。
北京通美回復(fù)稱，截至2022年2月28日，發(fā)行人在境內(nèi)外已獲授權(quán)的發(fā)明專利共計(jì)53項(xiàng)。其中境內(nèi)44項(xiàng)，境外9項(xiàng)。基于專利保護(hù)的地域性、境外業(yè)務(wù)需要等因素考慮，發(fā)行人存在就同一技術(shù)在不同國(guó)家或地區(qū)申請(qǐng)發(fā)明專利的情形。
發(fā)行人已在招股說(shuō)明書中對(duì)“公司符合科創(chuàng)屬性的要求”的相關(guān)描述進(jìn)行了修訂。
根據(jù)申報(bào)材料，AXT與主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手簽署了交叉許可協(xié)議，將各自在2029年12月31日之前申請(qǐng)的專利互相授予許可給對(duì)方及其控制的實(shí)體使用。AXT需支付許可使用費(fèi)(由發(fā)行人實(shí)際承擔(dān))，而對(duì)手方免于支付許可使用費(fèi)。交叉許可協(xié)議主要是為避免因?qū)＠丿B造成的侵權(quán)和訴訟風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)行人現(xiàn)有產(chǎn)品未應(yīng)用對(duì)手方許可的專利。
上交所要求發(fā)行人說(shuō)明：公司現(xiàn)有產(chǎn)品未應(yīng)用對(duì)手方許可的專利，但公司需向?qū)κ址街Ц妒褂觅M(fèi)，而對(duì)手方無(wú)需支付的原因及合理性。
北京通美回復(fù)稱，2020年4月16日，AXT與M簽署《交叉許可和互不起訴協(xié)議》，約定：M和AXT將其在2029年12月31日之前(含該日)申請(qǐng)的專利互相授予許可給對(duì)方及其控制的實(shí)體使用;在專利許可期限內(nèi)，M和AXT及其控制的實(shí)體不會(huì)因前述許可造成的直接或間接專利侵權(quán)在全球范圍內(nèi)故意起訴對(duì)方，以及對(duì)方的直接或間接客戶。根據(jù)該協(xié)議，M免于支付許可使用費(fèi)，AXT需向M支付許可使用費(fèi)，該等約定的背景原因及合理性如下：
考慮到M成立時(shí)間及專利布局較早，其行業(yè)地位較高，一方面M向AXT授權(quán)許可的專利數(shù)量遠(yuǎn)超于AXT向M授權(quán)許可的專利數(shù)量;另一方面，其在早期已形成較為完善且全面的半導(dǎo)體襯底材料領(lǐng)域的專利網(wǎng)布局，具有一定的先發(fā)優(yōu)勢(shì)。此外，公司根據(jù)核心技術(shù)的不同類型，除在境內(nèi)外申請(qǐng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)之外，將大量配方及工藝類技術(shù)訣竅(Know-How)加以嚴(yán)格保密，避免因?qū)＠墓_(kāi)而泄露技術(shù)秘密。
為避免雙方專利侵權(quán)和訴訟情形的發(fā)生，達(dá)到雙方互不起訴的目的，雙方簽署《交叉許可和互不起訴協(xié)議》并約定M免于支付許可使用費(fèi)，AXT需向M支付許可使用費(fèi)。
綜上，該等情形系A(chǔ)XT與M經(jīng)過(guò)多輪商業(yè)談判，在綜合考慮歷史糾紛、行業(yè)地位、專利數(shù)量、專利網(wǎng)布局時(shí)期及業(yè)務(wù)前景后達(dá)成的一致意見(jiàn)，有助于AXT和公司避免專利侵權(quán)和訴訟風(fēng)險(xiǎn)，符合行業(yè)慣例，具有商業(yè)合理性。
